.jpg)
Redactat per Maria Teresa Garasa
Advocada mercantilista
Els membres d'un Consell d'Administració o consellers poden ser:
- Consellers: (President, vocal, secretari) i, a més,
- Consellers Delegats: membre del Consell designat per la resta de consellers al qual es delega alguna facultat del Consell d'Administració.
- Conseller Apoderat: conseller amb apoderament general o especial.
La recent sentència del Tribunal Suprem, Sala Civil 215/2022 de data 21/03/2022, esclareix com i de quina manera pot representar el Conseller una societat, aclarint i interpretant l'article 249 de la Llei de Societats de Capital.
La societat va atorgar poders generals a tots els membres del Consell d'Administració d'una societat anònima.
- El Conseller Delegat (Art. 249.3 de la Llei de Societats de Capital) pot representar la societat amb total autonomia davant el Consell d'Administració, perquè el Consell ha delegat mitjançant aquest nomenament, de manera estable, un àmbit de decisions, de caràcter orgànic i no merament funcional, sens perjudici que el Consell mantingui la seva competència per controlar i impartir instruccions.
Aquesta delegació de funcions executives a un Conseller Delegat requereix la formalització d'un contracte de la societat amb el Conseller Delegat, aprovat amb el vot favorable de dos terços dels consellers i l'abstenció del conseller afectat. Aquest contracte pot determinar el contingut, els límits i les modalitats de la delegació, la retribució del conseller delegat, primes d'assegurança o de contribució a sistemes d'estalvi, i eventualment també la possible indemnització per cessament anticipat de les seves funcions.
El contingut del contracte entre la Societat i el Conseller Delegat és, doncs, molt important perquè delimita les funcions i «estableix les regles del joc». Consulteu-nos si voleu que us ajudem a dotar-lo de contingut:
- El Conseller apoderat amb poders generals agilitza les relacions de la societat amb tercers, evitant així la incomoditat que suposa que la totalitat dels membres del Consell d'Administració hagi d'assistir a cada acte davant de tercers.
Aquest apoderament permet a l'apoderat executar davant de tercers les decisions que hagi pres el Consell d'Administració de manera que la societat queda vinculada pels seus actes. Però l'actuació de l'apoderat només pot ser respecte a decisions prèviament adoptades en el Consell d'Administració, és a dir, seguint les seves indicacions prèvies adoptades pel Consell. L'apoderat, per tant, no té autonomia ni pot adoptar decisions pròpies.
La delimitació de facultats als apoderats en poder mercantil atorgat davant de Notari ha d'ajustar-se als interessos que no siguin ni massa amplis ni excessivament restringits.
En el supòsit de fet el Tribunal Suprem interpreta que els poders generals atorgats a tots els consellers suposen una atribució de facultats representatives i no decisòries ja que, de no ser així, a la pràctica, equivaldria al fet que cadascun dels consellers pogués adoptar qualsevol decisió sense necessitat de decisió col·legiada. Per consegüent, per als consellers apoderats no és necessària la formalització del contracte entre la societat i el Conseller previst, com s'ha comentat, a l'art. 249.3 de la Llei de Societats de Capital que sí s'exigeix per als Consellers Delegats.
què és el secretari del consell d'administració
- Confecció d'Actes trimestrals del Consell d'Administració.
- Confecció de l'Acta del Consell de formulació de comptes (a més de l'Acta posterior habitual de Junta de socis d'aprovació de comptes).
- Incorporació al Llibre d'Actes i presentació al Registre Mercantil, no només les Actes de la Junta de Socis, sinó les del Consell d'Administració.
- Nomenament anual d'auditor:
- Incorporació en Acta de Junta anual de socis d'aprovació de comptes, d'acord de nomenament d'auditor.
- Tràmit de legitimació de signatures davant Notari de certificat de reelecció d'auditor.
- Organització de les reunions del Consell i preparació de la documentació.
- Registre d'acords i decisions adoptades pels membres del Consell i la Junta durant les reunions.
- Assessorament legal.
- Signatura en totes les pàgines dels comptes anuals de la societat (responsabilitat mercantil i penal).
- Signatura de les Certificacions anuals de cadascun dels consellers garantint l'existència o no de conflicte d'interessos entre els consellers i la societat (responsabilitat mercantil i penal).
- Signatura de totes les certificacions d'acords adoptats per la Junta de Socis i el Consell d'Administració (responsabilitat mercantil i penal).
- Possibilitat d'assistència personal davant Notari per a la signatura d'escriptures públiques d'elevació a públic d'acords adoptats per la Junta de Socis i el Consell d'Administració, evitant el desplaçament dels consellers.
QUI ÉS EL LLETRAT ASSESSOR EN UNA SOCIETAT:
La Llei 39/75 i el seu Reglament de desenvolupament RD 2288/1977 estableix que és obligatori nomenar un lletrat assessor en societats quan:
- el seu capital sigui igual o superior a 300.000 euros.
- el volum normal dels seus negocis arribi a la xifra de 600.000 euros.
- la plantilla de personal fix superi els 50 treballadors.
RESPONSABILITATS DEL LLETRAT ASSESSOR EN UNA SOCIETAT:
Són diferents a les del Secretari del Consell d'Administració:- Garantir sobre la legalitat de les decisions de l'òrgan d'administració.
- L'incompliment/manca de nomenament de lletrat assessor té importants conseqüències negatives, ja que es té en compte en qualsevol procés de responsabilitat contra els administradors, essent el jutge qui decideix els efectes de la manca de nomenament.
- En l'àmbit del Compliance penal, el Lletrat Assessor pot certificar que la societat aplica la llei correctament, de manera que, en cas de judici, la seva presència és fonamental per provar que la societat ha dut a terme les bones pràctiques generalment acceptades per a la prevenció i reducció del risc de delicte.
