Redactado por Maria Teresa Garasa
Abogada mercantilista
Los miembros de un Consejo de Administración o consejeros pueden ser:
- Consejeros: (Presidente, vocal, secretario) y, además,
- Consejeros Delegados: miembro del Consejo designado por el resto de consejeros al que se delega alguna facultad del Consejo de administración.
- Consejero Apoderados: consejero con apoderamiento general o especial.
La reciente sentencia del Tribunal Supremo, Sala de lo Civil 215/2022 de fecha 21/03/2022, esclarece cómo y de qué forma puede representar el Consejero a una sociedad aclarando e interpretando el artículo 249 de la Ley de Sociedades de Capital.
La sociedad otorgó poderes generales a todos los miembros del Consejo de administración de una sociedad anónima.
- El Consejero Delegado (Art. 249.3 de la Ley de Sociedades de Capital puede representar a la sociedad con total autonomía frente al Consejo de Administración, porque el Consejo ha delegado mediante ese nombramiento, de manera estable, una esfera de decisiones, de carácter orgánico y no meramente funcional, sin perjuicio de que el Consejo mantenga su competencia para controlar e impartir instrucciones.
Esa delegación de funciones ejecutivas a un Consejero Delegado requiere la formalización de un contrato de la sociedad con el Consejero Delegado, aprobado con el voto favorable de dos tercios de consejeros y la abstención del consejero afectado. Dicho contrato puede determinar el contenido, los límites y las modalidades de delegación, la retribución del consejero delegado, primas de seguro o de contribución a sistemas de ahorro, y posiblemente también la eventual indemnización por cese anticipado de sus funciones .
El contenido del contrato entre la Sociedad y el Consejero Delegado es pues muy importante porque delimita las funciones y "establece las reglas del juego". Consulte aquí si quiere que le ayudemos a dotarlo de contenido:
- El Consejero apoderado con poderes generales agiliza las relaciones de la sociedad con terceros, evitando así la incomodidad que supone que la totalidad de los miembros del Consejo de Administración tenga que asistir a cada acto frente a terceros.
Este apoderamiento permite al apoderado ejecutar frente a terceros las decisiones que haya tomado el Consejo de Administración de manera que la sociedad queda vinculada por sus actos. Pero la actuación del apoderado sólo puede ser respecto a decisiones previamente adoptadas en el Consejo de Administración, es decir, siguiendo sus indicaciones previas adoptadas por el Consejo. El apoderado, por tanto pues no tiene autonomía ni puede adoptar decisiones propias.
La delimitación de facultades a los apoderados en poder mercantil otorgado ante Notario, ha de ajustarse a los intereses que no sean ni demasiado amplios ni excesivamente restringidos.
En el supuesto de hecho el Tribunal Supremo interpreta que los poderes generales otorgados a todos los consejeros suponen una atribución de facultades representativas y no decisorias ya que, de no ser así, en la práctica, equivaldría a que cada uno de los consejeros pudiese adoptar cualquier decisión sin necesidad de decisión colegiada. Por consiguiente, para los consejeros apoderados no es necesaria la formalización del contrato entre la sociedad y el Consejero previsto, como se ha comentado, en el art. 249.3 de la Ley de Sociedades de Capital que sí se exige para los Consejeros Delegados.
qué es el secretario del consejo de administración
- Confección de Actas trimestrales de Consejo de Administración.
- Confección de Acta de Consejo de formulación de cuentas (además del Acta posterior habitual de Junta de socios de aprobación de cuentas)
- Incorporación al Libro de Actas y presentación al Registro Mercantil, no solo las Actas de la Junta de Socios, sino las del Consejo de Administración.
- Nombramiento anual de auditor:
- Incorporación en Acta de Junta anual de socios de aprobación de cuentas, de acuerdo de nombramiento de auditor.
- Trámite de legitimación de firmas ante Notario de certificado de reelección de auditor.
- Organización de las reuniones del Consejo y preparación de la documentación.
- Registro de acuerdos y decisiones adoptadas por los miembros del Consejo y la Junta durante las reuniones.
- Asesoramiento legal.
- Firma en todas las páginas de las cuentas anuales de la sociedad (responsabilidad mercantil y penal).
- Firma de las Certificaciones anuales de cada uno de los consejeros garantizando la exitencia o no de conflicto de intereses entre los consejeros y la sociedad (responsabilidad mercantil y penal).
- Firma de todas las certificaciones de acuerdos adoptados por la Junta de Socios y el Consejo de Administración (responsabilidad mercantil y penal).
- Posibilidad de asistencia personal ante Notario para la firma de escrituras públicas de elevación a público de acuerdos adoptados por la Junta de Socios y el Consejo de Administración, evitando el desplazamiento de los consejeros.
QUIÉN ES EL LETRADO ASESOR EN UNA SOCIEDAD:
La Ley 39/75 y de su Reglamento de desarrollo RD 2288/1977 menciona que es obligatorio nombrar un letrado asesor en sociedades cuando:
- su capital sea igual o superior a 300.000euros.
- el volumen normal de sus negocios llegue a la cifra de 600.000 euros.
- la plantilla de personal fijo supere los 50 trabajadores.
RESPONSABILIDADES DEL LETRADO ASESOR EN UNA SOCIEDAD:
Son diferentes a las del Secretario del Consejo de Administración:- Garantizar sobre la legalidad de las decisiones del órgano de administración.
- El incumplimiento/falta de nombramiento de letrado asesor, tiene importantes consecuencias negativas, ya que se tiene en cuenta en cualquier proceso de responsabilidad contra los administradores, siendo el juez quien decide los efectos de la falta de nombramiento.
- En el ámbito de la Compliance penal, el Letrado Asesor puede certificar que la sociedad aplica la ley correctamente, por lo que, en caso de juicio, su presencia es fundamental para probar que la sociedad ha llevado a cabo las buenas prácticas generalmente aceptadas para la prevención y reducción del riesgo de delito.
